大清刑律依现实案例调整：拒奸杀人个案

有清一代，三法司——刑部、大理寺、都察院相互配合、制约。大理寺侧重案件的审理、复核，刑部侧重律例的制定、修改。重大案件则三堂公审，甚至于九卿会审，皇帝对司法的控制登峰造极。因为司法权和立法权分离，大理寺在审理案件中，发现律例不公时，要经过皇帝，提请刑部修改。刑部是否同意修订，要出具意见，报请皇帝审批。我们今天通过《刑案汇览》所载陶四娃拒奸杀死张佩案，看看大理寺与刑部例文（法律条文）修订如何运作。

道光年间，大理寺卿因复核陕甘总督上报的陶四娃拒奸杀死张佩案，提请更改相关例文。道光五年（公元1825年）农历五月二十六日，皇帝发出圣旨，指令刑部详细讨论后上报。

大理寺卿奏称，大清律例规定，妇女抗拒强奸，杀死强奸犯，查明确属当场当即杀死的，不论被杀者为强奸、通奸，对妇女都不予追究；并非当场当即杀死，则区分是强奸还是通奸，分别判处流刑、徒刑，并允许出钱赎罪。

大理寺卿考虑，虽然男女有别，但在保全身体、守住贞节这一点上，应该没有区分。相关例文中，男子抗拒奸污防卫杀人，要求事无巨细予以证明，还判处期限最长的流刑，这和妇女拒奸杀人的规定大相径庭，错差悬殊。

据陕甘总督报称，陶四娃和张佩都在胡泳贵的毡铺内打工。陶四娃与张佩在同一房间，分铺单独住宿，一贯和平共处，也没什么玩笑、暧昧事情。道光四年七月初八日晚，张佩赤身裸体，跑到陶四娃床铺，搂抱陶四娃，请求和他发生性关系。陶四娃推脱不开，气得大骂，并用手抓伤张佩咽喉。因张佩不肯松手，陶四娃情急之下，摸取案子上的小刀，扎伤张佩左手背，张佩疼痛放手。陶四娃又转身刀扎张佩，扎到张佩胸膛，张佩滚跌倒地。同房住宿的吴作索听到声音，点灯查看，张佩很快死亡。陕甘总督将陶四娃依照律例，判处绞监候。

大理寺卿认为，男子和妇女一样，保卫自己的身体，防止受到污辱，其情理一致，法律规定也应当相同。反对者或许说，男子力气大，和妇女不同，能够抗拒奸污，然而仔细分析，图谋奸污者，往往凶狠强暴，受到奸污的，大多柔弱乏力，污辱往往发生在瞬息之间，与其受到奸污，不如杀死奸徒。但刑部的通行例文却规定，男子抗拒奸污防卫杀人，年龄在16岁以上，不论是否当场杀死，都按擅自杀人的律条定罪量刑。

分析陶四娃杀死张佩案，陶四娃才19岁，而张佩已40岁，双方的体力强弱不言自明，张佩半夜前来奸污，陶四娃哪里能够抵御？抗拒奸污，能够防卫杀死奸犯的，只有年龄在16岁以上的，才能做到。如果年龄才十四五岁，甚至更小，即使想抗拒奸污，也不能杀死对方。就此而言，在相关例文中，凡男子拒奸杀人者，都要定罪，在情理上不尽公平。

大理寺卿就此提出，男子拒奸杀人，出于义愤，迫不得已，防卫杀人，即使奸徒突然死亡，生前没有口供，但有在场人充分证明的，应该订立宽大处理的律文。

大理寺卿进一步强调，这类案件处理不公，不是因为断案者处理不公，而是因为律文本身不合适。作为三法司中大理寺的掌门人，比对案例，衡量情理，心有不安，因此向皇帝上书，请求刑部堂官认真考虑，更改例文。

十月初六日，圣旨出：如死者和凶手年龄相当，或只大三五岁，又怎么能排除不是凶手图谋奸污不成，转而杀人灭口，因没有他人作证，而图谋诬陷死者，以逃脱自己罪责？为此，特告诫朝廷及地方办案部门，办理相关案件一定要留心审理，把握真相，做到不枉不纵，公平合理。